Договора франчайзинга – Договор франчайзинга: образец и типичные ошибки

Договор франчайзинга: образец и типичные ошибки

Популярность франшизы с каждым годом набирает обороты. Основой успеха будущего бизнеса станет правильно составленный договор франчайзинга. Хорошо проработаннный контракт убережет обоих участников от судебных разбирательство. Что важно учесть в документе? На что обратить внимание? Какие ошибки чаще всего допускают предприниматели? Об этом читайте в статье «Бизнес.ру».

Что такое договор франшизы

При покупке франшизы в письменной форме оформляется договор коммерческой концессии. Его содержание и исполнение регулируется гл.54 Гражданского кодекса РФ.

Суть договора коммерческой концессии в том, что одна сторона — франчайзер (собственник) — передает право на использование своей торговой марки и других сопутствующих продуктов другой стороне — франчайзи (покупателю). Заключив такое соглашение, покупатель получает возможность представлять собственника, не нарушая его авторских прав.

Образец франчайзингового договора, как правило, разрабатывается и предоставляется продавцом. В дальнейшем оба участника корректируют его, исходя из конкретной ситуации купли-продажи франшизы.

Читайте также: Бизнес по франшизе. Как открыть магазин по франшизе

В соглашении прописываются все нюансы взаимодействия обеих сторон. Детали контрактов могут различаться, но у всех франчайзинговых договоров есть ряд особенностей:

• в договоре участвуют правообладатель и покупатель. Термины франчайзи и франчайзер не фигурируют: это зарубежные обозначения, которые не используются в российской юриспруденции;
• продавец может передает свои права только коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю;
• факт передачи прав пользователю регистрируется в Роспатенте (Федеральная служба по интеллектуальной собственности).

Права и обязанности сторон

Перед подписанием договора франчайзинга покупателюследует подготовится к тому, что франчайзер потребует:

• обладать весомым опытом работы в бизнесе. Хорошо, если предприниматель имел опыт в смежных тематиках покупаемого проекта;
• располагать некоторым количеством сотрудников. Необязательный аспект, но такое требование встречается часто;
• обладать недвижимым имуществом в собственности;
• предоставить информацию о сумме активов, которыми владеет компания или ИП.

В договоре франшизы прописываются права и обязанности компаний, где правообладатель обязан:

• отдать в пользование все необходимые официальные бумаги и проинструктировать по всем вопросам;
• обеспечить регистрацию факта передачи прав на использование торговой марки в Роспатенте.
• контролировать процесс развития проекта;
• консультировать и обучать персонал.

Читайте также: Что такое роялти в франчайзинге?

Для пользователя франчайзинговый договор предусматривает следующие обязательства:

• использовать товарный знак только в рамках официальных договоренностей;
• обеспечивать качество услуг и товаров соответственно уровню продукции франчайзера;
• соблюдать все рекомендации и инструкции, прописанные в контракте;
• держать в тайне информацию, касающуюся производства продукции или оказываемых услуг.

Перечисленные выше пункты являются обязательным условием договора коммерческой концессии (гл.54 ГК РФ).

Подготовку контракта с учетом всех нюансов лучше поручить опытным юристам. Избежать ошибок помогут в аутсорсинговой компании.

Помимо обязательных пунктов, франчайзер может включить в договор дополнительные ограничения. Например:

• отказ от покупки аналогичных проектов у конкурирующих фирм;
• запрет на ведение торговли в рамках определенной территории;
• следование ценовой политике продавца;
• необходимость согласования всех малейших изменений в дизайне, составе меню и т. д.

Что должно входить в договор франчайзинга

Соглашение следует оформлять в рамках действующих законов Гражданского кодекса. Желательно оформить сделку в присутствии юриста, чтобы зафиксировать все спорные моменты.

Если возможности обратиться к юристу нет, то скачайте образец договора франшизы и адаптируйте под свой проект. При подготовке стоит проанализировать опыт судебных тяжб в выбранной сфере бизнеса — это поможет выявить самые проблемные моменты договора.

Структура договора франшизы включает в себя пять основных блоков:

• Предмет передачи в пользование;
• Перечень прав, которые передаются;
• Возможность заключения договора субконцессии пользователем;
• График и условия оплаты;
• Условия расторжения.

Каждый пункт прописывается отдельно со всеми деталями. Например, при передаче объекта и перечня прав нужно точно указать что передается и в каком объеме. Например, если договор франшизы предусматривает передачу бренда, важно указать, какими правами обладает пользователь, может ли он использовать фирменный стиль в оформлении, рекламе и т. д.

Читайте также: Как открыть свой магазин одежды

Пункт о коммерческой субконцессии имеет смысл детально прорабатывать в том случае, если покупатель планирует передать полученные от франчайзера права третьим лицам.

График и условия оплаты по договору франчайзинга также могут содержать ряд требований и вариантов. Могут варьироваться дата, принцип оплаты — единоразовый платеж (паушальный взнос) или роялти (ежемесячная оплата), — сумма которой устанавливается от прибыли, наценки или от оборота. Иногда франчайзер берет оба взноса — паушальный и роялти.

Читайте также: Франшиза автозапчастей: как выбрать и сколько стоит

В расторжении необходимо прописать все условия выхода. Ст.1037 ГК РФ разрешает прекратить сотрудничество по франчайзинговому договору, уведомив участника за 6 месяцев до расторжения. Ограничение действует, если в контракте не предусмотрены другие сроки. Иногда правообладатель прописывает сумму отступных при прекращении сотрудничества.

Франчайзер может на законном основании прекратить сотрудничество, если выявит нарушения у франчайзи при ведении бизнеса и соблюдении инструкций.

Предварительно он обязан выслать письмо, содержащее перечень нарушений и срок, в который они должны быть устранены. Если пользователь проигнорирует предупреждение, то договор франшизы прекращает свое действие в одностороннем порядке.

Читайте также:Как начать бизнес по франшизе – сроки, стоимость

Распространенные ошибки в договоре франшизы

Не владея достаточным опытом, можно совершить массу неприятных промахов в соглашении. Вот несколько нюансов, на которые стоит обратить внимание при составлении договора франшизы:

• У продавца нет товарного знака, который зарегистрирован по правилам законодательства, или же он вообще не является его собственником. Всю информацию о товарном знаке можно получить из реестров, которые находятся в открытом доступе на сайте Роспатента, заодно потребуйте копию свидетельства о регистрации знака. В противном случае соглашение будет признано недействительным;
• Нет оригинала подписанного контракта. Электронные варианты документов не имеют юридической силы, значит автоматически такой альянс считается недействительным;
• Неверное использование юридических терминов;
• Оплата сделки до регистрации контракта в Роспатенте. Возникает двоякая ситуация: с одной стороны сделка признается несостоявшейся из-за отсутствия данных в базе федерального органа (ст. 1028 ГК РФ). С другой — покупатель уже отправил первый транш франчайзеру. Последний может при желании оспорить операцию, признав ее недействительной и оставив у себя деньги. А если клиент будет недоволен качеством товара, то собственник без проблем уйдет от субсидиарной ответственности, заявив, что контракт был недействительным;
• Предоставление списка поставщиков с требованием закупать товар у них, чтобы соответствовать стандартам франчайзера. По факту может оказаться, что цены у рекомендованных поставщиков высокие, а качество такое же, как у более дешевых участников рынка. Поэтому подберите свои варианты, которые полностью соответствуют стандартам, и предложите прописать это;
• Ограничение в выборе помещений, иногда даже в рамках определенных адресов. Такое бывает, если продавец имеет в собственности недвижимость и использует ее для сдачи в аренду порой не по самым низким ценам. Зафиксируйте в договоре франчайзинга, что сами выбираете помещение для работы;
• Не прописана территория, на которой можно вести предпринимательскую деятельность. Возможен вариант, что филиалы одной компании будут создавать конкуренцию друг другу на небольшой площади;
• Не прописаны размеры штрафов, пеней, отступных, что влечет за собой конкретное действие или бездействие каждого из участников. В случае конфликтной ситуации будет весьма сложно разобраться;
• Нет конкретных сроков действия договора франшизы. С первого взгляда кажется, что это самый удобный вариант сотрудничества, но в этом случае любой из участников может без проблем расторгнуть союз, предупредив другого за 6 месяцев до разрыва. Порой это происходит в самый неподходящий момент. Лучше установить конкретный срок, а затем перезаключить договор.

www.business.ru

Договор коммерческой концессии — договор франчайзинга

Юридическое оформление франшизы

В последние годы развитие бизнеса по франчайзингу приобретает в России все большую привлекательность и для франчайзеров, и для покупателей франшизы. Юридической формой оформления франшизных отношений часто служит договор коммерческой концессии, регулируемый 54 главой Гражданского Кодекса РФ. Текст и содержание договора в подавляющем количестве случаев разрабатывается франчайзером как более сильной стороной франчайзинговых отношений.

Чтобы избежать неоправданных рисков и типичных ошибок во время заключения договора, покупателю франшизы следует обратить внимание на ряд моментов.

Проверка франшизы

Прежде всего, франчайзи необходимо собрать наиболее полную информацию обо всех условиях выбранной франшизы. Такие сведения можно получить как от самого франчайзера, так и от действующих франчайзи сети, а также из иных доступных источников.

Как и при заключении любой другой сделки следует проверить благонадежность вашего контрагента. Необходимые сведения можно получить из открытых реестров на сайтах:

• Федеральной Налоговой Службы,
• Базы Арбитражных решений. В данной базе можно увидеть дела и решения по арбитражным спорам и спорам франчайзера с контрагентами, в том числе, с франчайзи,
• Службы судебных приставов,
• Федерального реестра сведений о банкротстве,
• Некоторых других служб и инстанций.

Стороны договора франчайзинга

Сторонами договора коммерческой концессии, согласно букве закона, должны быть либо коммерческие организации, либо индивидуальные предприниматели. Данное требование относится в равной мере как к франчайзерам, так и к франчайзи.

Условия договора концессии

Прежде чем вступить во франшизные отношения, Вам стоит потратить время, чтобы ознакомиться с основными нормами действующего законодательства в сфере франчайзинга и с условиями предлагаемого к заключению договора франшизы.

До момента подписания франшизного договора необходимо уделить особое внимание следующим существенным моментам.

1. Наличие у франчайзера определенных прав:

• права на товарный знак (знак обслуживания). Он является неотъемлемым элементом комплекса исключительных прав, который передается по договору коммерческой концессии. Без передачи товарного знака договор считается ничтожным (не заключенным). Получить информацию о наличии у продавца франшизы товарного знака (знака обслуживания), зарегистрированного в соответствии с законодательством, либо поданной заявки на его регистрацию можно из открытых реестров на сайте Роспатента.
• права на прочие результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, передаваемые по договору (секреты производства (ноу-хау), объекты авторских прав, коммерческое обозначение, патенты и прочее).
• Покупателю франшизы нужно убедиться, что указанные права индивидуализированы надлежащим образом: есть их подробный перечень, реквизиты документа, подтверждающего права франчайзера на них. Стоит обратить внимание, по каким классам МКТУ предоставляется право использования товарного знака (знака обслуживания), достаточно ли этих классов для полноформатного ведения бизнеса по выбранной франшизе.

2. Вид предоставляемой лицензии

• неисключительная лицензия (с сохранением за франчайзером права выдачи лицензий третьим лицам (простая лицензия).
• исключительная лицензия (без сохранения за франчайзером права выдачи лицензий другим лицам).

Если договор концессии не предусматривает иное, то лицензия по умолчанию предполагается неисключительной. То есть франчайзер имеет право подписывать все новые договоры франчайзинга и выдавать такие же права другим предпринимателям на той же территории действия договора.

Если договор концессии не указывает на эксклюзивность территории франчайзи, то покупателю франшизы целесообразно согласовать с франчайзером предоставление «охранного радиуса» (зоны обслуживания франчайзи). В пределах этой охранной территории франчайзером не будет открыто аналогичных сетевых собственных или франчайзинговых точек.

Роялти и цена франшизы

Заметным условием договора коммерческой концессии всегда будет вознаграждение (ст. 1030 ГК РФ). Без согласования данного пункта договор франшизы считается незаключенным. Покупатель и продавец франшизы обязательно прописывают в договоре сумму вознаграждения или алгоритм его определения. Это может быть единоразовый платеж (паушальный взнос) или периодические выплаты (роялти), или комбинация того и другого. И роялти, и паушальный платеж могут быть установлены в виде фикса. Часто используется расчет стоимости франшизы в процентах от оборота предприятия. Процент может зависеть от площади помещения, численности населения, количества предприятий у франчайзи или от других факторов. Заключая договор франчайзинга, покупатель должен знать, за что, сколько, каким образом и как часто ему придется платить.

Ограничения прав для Сторон договора концессии

Часто в договоре коммерческой концессии описаны ограничения прав сторон (ст. 1033 ГК РФ). Ограничения прав покупателя франшизы могут выглядеть следующим образом:

• не конкурировать с франчайзером на территории, на которую распространяется действие договора франчайзинга;
• отказ от получения аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) франчайзера – запрет на покупку похожих франшиз;
• обязательство реализовывать товары, выполнять работы или оказывать услуги под брендом франчайзера по единым ценам, которые установил для всей сети франчайзер;
• не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг под брендом других правообладателей;
• вести коммерческую деятельность исключительно в пределах обозначенной в договоре территории;
• согласовывать с франчайзером местоположение помещения под бизнес, а также внешнее и внутреннее оформление предприятия.

Кроме того, договором коммерческой концессии на покупателя франшизы могут накладываться дополнительные обязанности. Например, проведение ребрендинга, модернизация предприятия, прохождение обучения, участие в общесетевых рекламных и маркетинговых активностях, платежи в маркетинговый фонд и прочее. Выполнение данных обязательств может повлечь дополнительные расходы для франчайзи, порой довольно значительные.

Расторжение договора концессии

Только заключая договор франчайзинга, важно оценить возможность и основания досрочного прекращения договора для франчайзера и франчайзи. Во внимание принимается ответственность сторон в случае нарушения ими условий договора. Заключая договор, необходимо помнить о том, что войти в него всегда проще, чем выйти. Поэтому уже в момент подписания договора сторонам необходимо предусмотреть возможность неблагоприятного развития отношений и четко понимать последствия этого.

Подписание и регистрация договора коммерческой концессии

Если все вышеперечисленные моменты изучены и согласованы, остается только подписать договор. Для договора коммерческой концессии законом предполагается простая письменная форма (ст. 1028 ГК РФ). Но важно помнить, что факт передачи права пользования товарным знаком и комплексом исключительных прав подлежит обязательной государственной регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности (Роспатенте). Обязанность по этой процедуре лежит на плечах франчайзера, если в договоре не прописан иной порядок. При заключении франшизного договора участникам процесса важно не только подписать его и обменяться сканами, но и получить оригинал договора с подписями уполномоченного лица. Это может значительно упростить ситуацию в случае возникновения споров в дальнейшем.

Как показывает практика, споры возникают достаточно часто. Прежде всего, в финансовых аспектах отношений: по части платежей по договору, действительности самого договора (несогласование предмета договора, отсутствие регистрации в Роспатент и прочее).

Как скачать образец договора франшизы

По данным Franshiza.ru, договор коммерческой концессии является эталонным способом оформления франчайзинговых отношений, но не единственным. В некоторых случаях заключение договора концессии не представляется возможным. Например, в силу отсутствия у франчайзера регистрации товарного знака (знака обслуживания). В этом случае стороны могут использовать альтернативные варианты правовых конструкций. Выбор вида договора франчайзинга зависит от сферы бизнеса франчайзера и условий сотрудничества сторон.

Резюмируя вышесказанное, рекомендуем не относиться легкомысленно к юридическим аспектам франчайзинговых отношений и ни в коем случае не использовать скачанные в сети Интернет образцы и шаблоны договора франчайзинга. Подобные примеры договоров концессии не смогут в полной мере отразить специфику взаимоотношений в сфере франчайзинга.

Всегда следует внимательно читать подписываемый договор, обращаться за юридической поддержкой к профессиональным юристам, ведь франчайзинговые отношения длительные и лучше на начальном этапе покупки франшизы знать все правила Ваших взаимоотношений с франчайзером.

Возможно, Вам также будет интересно:

Статья Когда не стоит покупать франшизу?

Статья Прибыльные франшизы 2018

Статья Бизнес не с нуля: как заработать чужим умом

franshiza.ru

Договор франчайзинга

Договор франчайзинга превращается в неоднозначную тему, когда речь идёт о российской действительности. Если вы надеялись найти единый шаблон или образец договора франчайзинга, на который можно было бы сориентироваться, просто забудьте об этом. В первую очередь потому, что самого понятия «франчайзинг» в российском законодательстве просто не существует. Поэтому, как и во всех случаях, когда явление есть, а слова для него нет, каждый руководствуется наиболее удобным для себя понятийным аппаратом.

Как итог, отношения франчайзора и франчайзи могут регулироваться договором коммерческой концессии, лицензионным договором, договором смешанной лицензии и т.д. В некоторых отраслях, например, в ритейле, вполне успешно обходятся договорами поставки.

По данным БИБОСС, порядка 26% российских франчайзоров обходятся без договора коммерческой концессии или лицензионного договора.

И тем не менее, франшиза подразумевает передачу прав на пользование товарным знаком, а значит без соответствующих документов — лицензионного договора или договора коммерческой концессии — не обойтись. В противном случае франчайзи превращается в простого дилера, занимающегося перепродажей товара.

По замыслу законотворцев, в российской юридической практике западному термину «franchising» в наиболее полной мере соответствуют понятие «коммерческая концессия». Соответственно, существует и договор коммерческой концессии (ДКК), призванный регулировать отношения между сторонами во франчайзинге. Что же он представляет из себя?

Договор коммерческой концессии

Помните, что понятия «франчайзинг» в российских законах нет? А значит, никаких франчайзоров и франчайзи там тоже быть не может. Вместо этого договор коммерческой концессии предусматривает термины «правообладатель» и «пользователь» и, соответственно, регулирует их отношения.

ДКК предусматривает передачу от правообладателя пользователю исключительных прав на использование товарного знака, знака обслуживания, коммерческого обозначения и секрета производства или ноу-хау. Одним словом, покупая франшизу «Макдоналдс», по ДКК вы получаете право назвать своё заведение именем международного бренда, штамповать фирменную букву «М» на вывесках и стаканах с газировкой, а также рецепты фирменных бургеров и саму бизнес-модель ресторана быстрого питания.

На первый взгляд, всё вроде бы предельно просто: если понятно, что именно договор регулирует, то понятно и как его составлять. А значит можно и найти где-нибудь в открытом доступе шаблон договора франчайзинга. Но не так прост российский франчайзинг: договор коммерческой концессии шаблонным не бывает. Во-первых, потому что бизнес-процессы во всех компаниях-франчайзорах разные, во-вторых — потому что даже в одной компании они могут меняться с течением времени. И тем не менее, есть ряд требований, которым договор коммерческой концессии должен отвечать «железно»:

• Сторонами договора могут быть только субъекты предпринимательской деятельности. То есть, если франчайзи не удосужился зарегистрировать ИП или ООО, работать с ним по ДКК нельзя.
• Договор носит возмездный характер. Печальные новости: бесплатных франшиз не существует. Товарный знак и все сопутствующие «плюшки» по ДКК нельзя просто подарить. Франчайзи придётся заплатить за них.
• Регистрация договора в Роспатенте обязательна. В противном случае если у правообладателя и пользователя возникнут разногласия, и дело дойдёт до суда, ДКК будет признан недействительным. А вот и небольшая информация к размышлению от аналитиков БИБОСС:

Всего 33% компаний регистрируют договор коммерческой концессии в Роспатенте.

• Правообладатель обязан предоставить всё необходимое для работы пользователю. Конечно, речь не идёт о том, что франчайзи принесут на блюдечке сырье или оборудование. Но по ДКК франчайзор даёт необходимую информацию и документы, инструктирует самого франчайзи и его работников, консультирует и оказывает техническое содействие, а также контролирует качество товаров.
• Но у пользователя тоже есть обязанности. В частности, он должен использовать товарный знак и всё прочее, на что получил права, так, как указано в договоре, обеспечивать требуемое качество товаров или услуг, соблюдать инструкции франчайзора, не разглашать секреты производства.

Как и в случае с подавляющим большинством других документов, в договоре коммерческой концессии может быть масса дыр и лазеек, используя которые ушлые франчайзоры и излишне самостоятельные франчайзи могут попить друг у друга немало крови. Поэтому в договоре коммерческой концессии важно обозначить ряд моментов, которые сведут к минимуму все ненужные инциденты.

Что укажет в договоре хороший франчайзор?

Первое и самое важное — товарный знак

Он должен быть зарегистрирован и максимально защищён во всех используемых категориях в соответствии с международной классификацией. Если под одним товарным знаком франчайзор оказывает услуги общепита и проводит рекламные кампании, товарный знак должен быть защищён в классах 43 и 35 — «Услуги по обеспечению пищевыми продуктами и напитками; обеспечение временного проживания» и «Реклама; менеджмент в сфере бизнеса; административная деятельность в сфере бизнеса; офисная служба» соответственно. Это обезопасит и самого правообладателя, и франчайзи.

Эксклюзивные права на развитие на определённой территории

Многие франчайзи опасаются конкуренции, а потому в надежде снизить риски просят дать им эксклюзивное право представлять бренд на определённой территории. Таким образом им не придётся соперничать хотя бы с другими франчайзи и самой компанией-франчайзором. Но предоставив эксклюзив и столкнувшись с некомпетентностью партнёра, правообладатель может захотеть осваивать запретную территорию самостоятельно. Тут-то и начинаются проблемы: Роспатент просто откажет в регистрации там, где исключительные права уже даны другому. Компромиссный вариант — прописать в договоре обязательства со стороны франчайзора не открываться на оговоренной территории, пока франчайзи правильно исполняет условия договора.

Ограничение конкуренции

Договор коммерческой концессии позволяет ограничить конкуренцию между вами и франчайзором, причём сразу по четырём пунктам: объекту, территории, времени и субъекту. Ограничение по объекту не позволит франчайзи открывать конкурирующие концепции во время действия ДКК или после его истечения. Но в этом случае крайне важно прописать, какие именно концепции являются конкурирующими, поскольку в законах они не определены.

Ограничение по территории будет действовать так, как прописано в договоре. Если в нём указан конкретный адрес, то франчайзи не сможет открыть конкурирующую концепцию только по нему, но сможет работать буквально в соседнем доме.

Что касается ограничения по сроку, его устанавливают индивидуально. Обычно это 1-2 года с момента истечения срока действия договора. Но бывает и так, что франчайзи не сможет открыть конкурирующее заведение уже никогда.

Ну и наконец, ограничение по субъекту. Строго говоря, конкурирующую концепцию не может открыть не только ООО, с которым заключался договор, но и аффилированные к нему лица. Но на практике отследить этот момент очень сложно, ведь всегда можно зарегистрировать новое юрлицо на любимого мужа или бабушку.

Как правило, франчайзор ратует за то, чтобы франчайзи закупали продукцию и оборудование у строго определённых и проверенных поставщиков. Но партнёры, как правило, хотят «увильнуть» от этого обязательства, поэтому имеет смысл регламентировать работу с поставщиками в договоре.

Всем нам известно, что требование работать с определёнными поставщиками франчайзор выдвигает не только потому, что душа болит за качество продукции. Многие за большие объёмы заказов получают различные бонусы от поставщиков. И, что греха таить, франчайзи тоже не прочь отхватить кусочек этого пирога. Если франчайзор готов поделиться с вами — это хороший признак. Во-первых, он не скуп, а во-вторых, достаточно мудр, чтобы понять: «делёжка» обеспечит куда большую лояльность к поставщикам, нежели «драконовские» условия договора.

Обновление, модификация и ремонт франчайзинговой точки

Какими бы жёсткими и продуманными ни были стандарты сети, со временем они будут меняться. Но франчайзи, вложивший крупную сумму в открытие и ремонт, вряд ли будет рад услышать: «Давай по новой, всё не так!». И заставить его вложить ещё десяток миллионов в перепланировку или переоснащение точки будет крайне сложно. Поэтому хороший франчайзор предусмотрит в договоре компенсации или сроки внесения изменений. К примеру, можно оговорить, что никаких серьёзных переделок в первый год работы франчайзи не будет.

По ДКК помощь в обучении и повышении квалификации франчайзи — святая обязанность франчайзора. Некоторые включают его стоимость в оплату паушального взноса. Ход не самый мудрый: франчайзи может просто отказаться от такой услуги или счесть её недостаточно качественной. В этом случае франчайзору придётся вернуть заплаченные деньги.

Если же франчайзор хочет предоставить возможность дополнительного платного обучения и команду открытия, хорошим тоном будет прописать в договоре метод и порядок расчёта.

Затраты на маркетинг и рекламу — особая тема. Часть компаний включают эти расходы в роялти, часть — выносят в виде отдельного платежа. Но зачастую деньги идут только на федеральную рекламу, а на местном уровне франчайзи должен «крутиться» сам. А когда ему заявляют, что неплохо бы дополнительно раскошелиться на рекламу и на городском радио, у него возникает закономерный вопрос: «За что ж я вам деньги-то платил?». Чтобы избежать таких вопросов, франчайзор обязательно пропишет в договоре механизм распределения взносов на маркетинг: сколько будет потрачено на рекламу на федеральном уровне, сколько — на местном.

Проверки, отчётность, информация

Кто бы там что ни говорил, а любая проверка франчайзи со стороны франчайзора носит весьма субъективный характер. Кто-то увидит в капле масла на кафеле грязь и нарушение стандартов, а кто-то пройдёт мимо, не заметив. Но накопив энное количество нарушений, франчайзи рискует нарваться на санкции или вовсе исключение из системы. Адекватный франчайзор постарается максимально чётко регламентировать стандарты с одной стороны, и не быть слишком строгим — с другой. В конце концов, капля масла — не такое уж явное нарушение ДКК в отличие от неуплаты роялти.

Уступка договора

Нет сил тянуть бизнес на себя, не так я себе представлял это, получил гражданство Израиля и уезжаю на ПМЖ — да мало ли может у франчайзи быть причин для того, чтобы захотеть продать бизнес во время действия договора? Хороший франчайзор детально пропишет все возможные условия уступки договора другому лицу вплоть до права отказать работать с тем, кто этот бизнес купит.

Расторжение договора

Все случаи, когда договор коммерческой концессии может быть расторгнут в одностороннем порядке, предусмотрены главой 54 Гражданского кодекса РФ. Вот только право на такое расставание всегда остаётся за правообладателем. Франчайзи может попроситься «выйти» за 6 месяцев при бессрочном договоре и за 2 недели — при срочном. Вам крупно повезёт, если франчайзор также пропишет перечень ситуаций, когда франчайзи может разорвать отношения в одностороннем порядке. Но имейте ввиду, что это случай крайне редкий.

Будьте также готовы к тому, что ещё на начальном этапе сотрудничества придётся подумать о расторжении договора, точнее о его последствиях. В этом смысле ДКК чем-то напоминает брачный контракт. Прописать все условия поведения после разрыва — для франчайзора хороший способ обезопасить себя. Ведь если бизнес не закроется, он не должен ассоциироваться у клиента с франшизой. Франчайзи стоит отнестись к таким условиям с пониманием: ничего личного, только бизнес.

Я — франчайзи, что делать?

Если не хотите остаться в дураках, заключая договор коммерческой концессии, оперировать максимой «хороший франчайзор так бы не поступил» мало. Договор коммерческой концессии на первый взгляд может сулить самые выгодные для франчайзи условия, а на деле будет таить в себе массу неприятных сюрпризов. Но, к счастью, обезопасить себя не так уж сложно. Что же делать?

Для начала, изучите главу «Коммерческая концессия» ГК РФ и проверьте, не противоречит ли текст договора ему. Условия договора могут быть куда более подробными, чем, то, что прописано в ГК, но противоречий быть не должно. Если вы их найдёте, укажите франчайзору на ошибку и требуйте пересмотра спорных моментов.

Помните, что не зарегистрированный в Роспатенте ДКК силы не имеет? А что больше половины франчайзоров его не регистрируют? Тогда проследите за регистрацией. Желательно обозначить сроки, в которые документ должен отправиться в Роспатент. И старайтесь не начинать работу до того, как договор пройдёт регистрацию.

Учтите, что процедура регистрации занимает немало времени — около пары месяцев.

А аренду оплачивать нужно, поэтому, вероятно, вы захотите открыться до того, как договор пройдёт все круги бюрократического ада. В этом случае важно обозначить, что ДКК начнёт действовать с момента подписания.

В договоре желательно указать конкретный срок окончания его действия. Конечно, бессрочный договор предусмотрен законом, но если сроки оговорены, франчайзи получает приоритетное право на продление договора после его окончания.

Ну и наконец последнее по порядку, но не по важности —

проверьте, зарегистрирован ли товарный знак и не истёк ли срок права на его использование.

В противном случае покупка франшизы просто не имеет смысла. Ведь тот же товарный знак, за который вы, на минуточку, заплатили, совершенно безвозмездно сможет использовать третье лицо. А если во время действия ДКК срок права на товарный знак истечёт, договор можно считать недействительным.

Как же проверить, зарегистрирован ли товарный знак? Во-первых, копию свидетельства Роспатента можно запросить у самого франчайзора. Если он откажется её предоставить, бегите, не оглядываясь. Вам не по пути с таким партнёром.

Второй способ — обратиться к открытым реестрам. Номер товарного знака можно запросить у франчайзора или найти на специальных сайтах, зная отрасль, в которой работает компания, и её классификационный код.

После этого товарный знак будет достаточно проверить через сайт ФИПС. Просто выберите пункт «Реестр товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации» и вбейте номер товарного знака. В результате вы сможете узнать о нём практически всё: действует ли он на настоящий момент, когда был зарегистрирован, кто является правообладателем, в каких классах знак защищён и, конечно, какие действия с ним совершались. Последнее как раз позволит узнать, регистрирует ли ваш франчайзор договоры коммерческой концессии и происходят ли досрочные разрывы этих договоров.

В общем и целом, договор франчайзинга или договор коммерческой концессии не так страшен, как может показаться на первый взгляд. Достаточно просто подойти к его заключению с умом и проверить честность франчайзора, тем более, что сделать это не так уж сложно.

Оцените статью

www.beboss.ru

Договор франчайзинга

Времена, когда появление франшизы на рынке было редким явлением, а предприниматели, создавая франчайзинговые предложения действовали больше наугад, либо беря за основу опыт западных фирм, давно прошли.

Сегодня новые франшизы открываются каждый месяц. А ситуация такова, что новичкам легче выбрать себе франшизу, чем самим начать бизнес с нуля. Это подтверждает и статистика – только три из десяти новых бизнесов спустя год остаются на плаву. А вот среди франчайзи этот показатель достигает восьми.

Но, несмотря на популярность, франчайзинг остаётся сложной нишей, где требуется хотя бы немного разбираться в том, как он вообще действует. И чтобы франшизу создать, и чтобы франшизу купить.

Что же делать обычному предпринимателю, который хочет приобрести франшизу, и решил озаботиться тем, на что бы стоило обратить внимание при покупке? На его вопрос «куда смотреть?» отвечаем – сюда. Потому что ниже мы дадим выжимку и конкретику по договору франчайзинга.

Покупка и продажа франшизы – это, во-первых, заключение договора о сотрудничестве. В данном случае – договора франчайзинга

Договор франчайзинга – общеупотребительный термин. Также можно встретить «договор коммерческой концессии» и «договор франшизы».

Это договор, определяющий передачу прав на использование той или иной интеллектуальной собственности владельца франшизы её покупателем.

В таком договоре обозначаются все условия взаимодействия франчайзера и франчайзи.

В Российской франчайзинговой практике используется два основных вида договора. Лицензионный договор, который применяется как средство распоряжения исключительным правом.

Скачать образец лицензионного договора (38,9 КБ)

А также договор коммерческой концессии, который также называется договором франчайзинга и используется в большинстве франчайзинговых предложений.

Скачать образец договора коммерческой концессии (44,0 КБ)

Для чего нужен договор франчайзинга

Многие рассматривают франчайзинг как комплекс бизнес-процессов. И всё. Забывая, что отношения франчайзера и франчайзи действуют ещё и в юридическом поле. Более того, ситуации, когда это юридическое поле становится актуальнее предпринимательского – очень частые. Мы говорим о возникающих разногласиях между участниками франчайзинговых отношений. И договор франчайзинга в этом случае выступает в качестве основного «поля», где сначала развиваются события. Потому что грамотно составленный, он позволит избежать траты времени, ресурсов и сил.

Договор франчайзинга призван узаконить отношения, но так же и регулирует всё, что происходит в дальнейшем между франчайзи и франчайзером. И если какая-то из сторон не справляется (намеренно или не очень) со своими обязанностями, то договор этот момент регламентирует, и ни у кого никаких вопросов по дальнейшим действиям не возникает. Все довольны, все счастливы (нет).

Причём, так как права и обязанности есть у обеих сторон, договор важен и для продавца франшизы, и для её покупателя. По нескольким причинам:

1. Недовольный франчайзи может подать заявление в суд на возврат всех уплаченных им в качестве вознаграждения франчайзеру денежных средств. Договор, имеющий чётко прописанные права, обязанности, а также регламент решения споров может поспособствовать тому, чтобы дело решилось быстро и без лишней крови.
2. Часто новый франчайзи рассчитывает, что сразу после выплаты паушального взноса получит готовый, успешный, действующий бизнес с максимальной прибылью. Понятно, что есть задача объяснить принципы построения бизнеса по конкретной франшизе ещё на этапе переговоров. Однако, прописанный договор способен как минимум обезопасить от тех, кто всё равно этого не поймёт.
3. Мошенники есть везде. В том числе и среди покупателей франшизы.

Почему договор франчайзинга важен для обеих сторон

Если вы будущий покупатель франшизы и считаете, что продавцу франшизы договор ни к чему, потому что это ведь его предложение, и он априори будет действовать как нужно, чтобы у всех было всё замечательно, должны вас расстроить. А если вы продавец франшизы и думаете точно также – расстроить вдвойне.

Увы, но на рынке можно встретить немало франчайзинговых предложений, которые созданы «на скорую руку» и их владельцы сами не сильно понимают, как всё должно действовать, чтобы приносить прибыль обеим сторонам.

Дело в том, что франшизы создаются на базе действующих фирм, которые работали самостоятельно. И тут важно – почему предприниматель решает создать франчайзинговое предложение.

Основные причины:

• Усилить бренд и повысить его узнаваемость.
• Расширить зону влияния компании и укрепиться на рынке.
• Найти новую аудиторию.
• Быстро заработать на фоне популярности франчайзинга.

И если при первых трёх причинах договор франчайзинга важен как юридический гарант качественного сотрудничества с партнёрами, то последний вариант даёт ответ — почему договор важен для потенциального франчайзи.

Дело в том, что на рынок выходит немало предложений, цель создания которых – быстрая прибыль. То есть фирма создаёт предложение не задумываясь о его качестве и уверенная, что в этом нет никакой необходимости. Главное – продать несколько франшиз, остальное – приложится.

Судьбу таких фирм можно легко спрогнозировать. Они либо быстро закроются, либо закроют франшизу и сильно потеряют в репутации. Но вместе с собой утянут на дно и доверчивых франчайзи. Вот поэтому, для покупателей франшизы не менее важным пунктом при оценке предложения становится составленный договор франчайзинга.

Почему договор франчайзинга нужно читать

Как правило, текст договора составляется франчайзером, что логично. Потому что он делает предложение, а покупатель его рассматривает. Соответственно и условия, которые в этом договоре прописываются, исходят от продавца.

И покупателю стоит понимать, что по сути то, что прописывается в договоре – это полные условия и полный список того, о чём он слышал из рекламного предложения или от самого франчайзера. Настолько полный, что на него можно полагаться как на гарант в случае разногласий. А значит, что там должно быть учтено вообще всё.

Но также он может включать в себя то, что ни в одном рекламном предложении звучать не будет. Точнее он будет это включать. И важно, чтобы ни для кого такая информация неожиданностью не стала.

Например, КП франшизы может по какой-либо причине умалчивать о так называемых «рекламных взносах». А меж тем, это информация относится к той, которая в том числе может повлиять на конечное решение о покупке.

Франчайзи, которые собираются подписать договор основываясь только на полученной устно информации (или информации из КП), ставят себя в крайне невыгодное положение. Со сто процентной вероятностью, их ждут неприятные сюрпризы.

С другой стороны, для франчайзера также важно, чтобы его будущий партнёр прежде чем согласится с условиями покупки франшизы, был о них полностью осведомлён. Потому что недовольный франчайзи ничем хорошим для компании обернуться не сможет. И минимум это будет потеря времени и ресурсов.

Почему договор нужно не только читать, но и профессионально проверять

Договор франчайзинга – документ юридический и официальный. Хороший договор содержит данные по взаимодействию франчайзера и франчайзи, описывает права и обязанности обеих сторон, алгоритмы решения разногласий, штрафы и неустойки за невыполнение обязательств и прочее. Словом – очень много информации.

И с одной стороны – это необходимо, полезно и правильно. С другой же – может стать инструментом в руках недобросовестных предпринимателей. Причём как со стороны франчайзеров, так и со стороны франчайзи.

Использовать для ввода в заблуждение одну из сторон можно любую нечёткую формулировку. Вас могут просто запутать, использовав подмену терминов.

Да и сложно оценивать юридические документы не будучи профессионалом. Поэтому ошибки случаются часто.

Ошибки при заключении договора франчайзинга

1. Оплачивать стоимость франшизы, тем самым до конца скрепляя отношения до того, как документ будет зарегистрирован государственным органом. (Регистрация договора франчайзинга в Роспатенте – обязательное условие для того, чтобы договор в дальнейшем мог быть принят судом, как основание считать отношения двух фирм франчайзингом).
2. Отсутствие регистрации товарного знака у франчайзера. Увы, нередки случаи, когда франчайзер заключает договор (предмет которого – передача комплекса прав другой фирме), сам при этом никаких прав на то, что он передаёт не имея.
3. Неправомерные ограничения со стороны франчайзера рассматриваются как нормальные условия франшизы. Франчайзинг уже перестал быть «дикой зоной предпринимательства» в нашей стране. Пора бы уже понять, что франшиза – это сотрудничество, а не официальный способ получить быструю прибыль в виде паушального взноса и роялти.
4. В договоре не прописывается территория, на которой франчайзи вправе действовать. Распространённая ошибка, которая почти всегда ведёт к тому, что продажей франшизы искусственно увеличивается конкуренция в одном регионе. Причём эта конкуренция никому кроме как самой сети хуже не делает. А вот для франчайзи это критично.
5. Прописаны только обязанности франчайзи, а у франчайзера – только права. Уже редкость, но всё ещё встречается. Абсурдная вещь, потому что франчайзинговые отношения – права и обязанности обеих сторон!
6. Договор бессрочный. В документе обязательно должен быть прописан срок, а также алгоритм действий для пролонгации, внесения изменений и расторжения.

Это краткий список ошибок, которые часто встречаются в практике заключения договоров во франчайзинге. Конечно же, их наличие не будет сто процентным свидетельством того, что кто-то кого-то пытается обмануть. Нет. Вполне вероятно, что франчайзер, составлял договор, не имея опытного специалиста для этого дела. Но тем большую важность приобретает необходимость вычитки и внесения исправлений.

Да и забывать о возможности недобросовестного отношения с целью обмана тоже не стоит. Всё-таки бизнес – достаточно агрессивная среда. Лучше себя обезопасить всеми возможными способами.

Тому же способствует тот факт, что законодательство, регулирующее франчайзинг у нас в стране закостенело и никак не хочет развиваться, хотя такая потребность была всегда.

Потому, если вы не являетесь профессионалом в юридическом и франчайзинговом отношении, будет лучше обратиться к специалистам.

Как обезопасить себя при подписании договора франчайзинга

Быть внимательным и тщательно проверять всё. Это бытовой вариант. Даже не вариант скорее, а необходимые меры в любой ситуации.

Основным же вариантом получить хоть какие-то гарантии, было и остаётся – обращение к человеку, или в фирму, которая на таких вещах специализируется.

При этом вычёркивать такой вариант только по причине дополнительных трат не стоит. Наоборот, траты могут оказаться гораздо выше, если вы не убедитесь, что договор составлен так, как нужно.

Ведь если в дальнейшем возникнут разногласия, то первый шаг к их урегулированию будет состоять из обращения к договору, где должны быть обозначены права и обязанности. А вы его не проверили как следует. В общем, намекаем, что поговорка «скупой платит дважды» приходится здесь как нельзя кстати.

К кому обратиться за профессиональной помощью

Чем больше развивается франачайзинг у нас в стране, тем больше на рынке появляется фирм, специализирующихся на правовом поле этой индустрии. Однако обращаться всё же советуем к тем, которые имеют наибольший опыт и практику.

Например, фирма «Бюрократ», которая занимается этим уже более 9 лет. И что важнее всего – оказывает услуги как покупателям франшиз, так и их продавцам. То есть обладает всесторонним опытом.

С компанией можно сотрудничать как на этапе принятия решения о покупке или продаже франшизы, так и на тех этапах, «когда уже поздно». То есть – когда проблема уже возникла и требует решения.

Для тех, кто находится на первом этапе, причём неважно – со стороны покупателя, или со стороны продавца, у «Бюрократа» есть конкретная услуга. Называется она «Создание договора франчайзинга».

Что входит в услугу «Создание договора франчайзинга»

• Согласуются объекты интеллектуальной собственности, которые должны быть переданы при подписании договора.
• Определяются правовые механизмы этой передачи, и утверждается верная формулировка в договоре.
• Устанавливается порядок использования интеллектуальной собственности франчайзи.
• Обозначается ответственность каждой из сторон.
• Обозначаются права.
• Согласуются и фиксируются размер и порядок платежей (единовременных и ежемесячных).
• Определяется как полученная в качестве права информацию может быть использована.
• Согласование процедуры регистрации договора.

businessmens.ru

образец и 7 типичных ошибок

Фото: Shutterstock

Николай Чудаков, 

руководитель, главный редактор, юридическая справочная система «Система Юрист»

---

В этой статье вы прочитаете: 

• На что обратить внимание, заключая договор франчайзинга

• Образец договора франчайзинга 

• 7 типичных ошибок в договоре условий франчайзинга

Образец договора франчайзинга с метками в самых уязвимых местах – это то, что необходимо изучить каждому, кто решил работать с франчайзингом.

Хотя в России франчайзинг появился почти 20 лет назад, количество судебных споров только возрастает. Все это подтверждает сложность его применения. Какие же ошибки в условиях франчайзинга чаще всего допускают коммерсанты при покупке франшизы?

Ошибка 1

Запутались в терминах

Перед тем как подписать договор, бдительный предприниматель проверяет, не противоречат ли его условия закону. Однако если вы собираетесь купить франшизу и начать бизнес под чужой торговой маркой, вас ждет сюрприз – в законе вообще нет терминов «франчайзинг», «франшиза» и подобных.

Последствия. В такой ситуации можно подумать, что гражданский кодекс не содержит особых правил для условий франчайзинга, и сделать вывод, что к отношениям между франчайзером и франчайзи будут применяться только условия, которые они сами включат в договор. Однако это не так. В российском договорном праве франчайзингу посвящена глава 54 ГК РФ. Просто называется она иначе — «коммерческая концессия».

Не совпадают и термины, используемые в юриспруденции и бизнесе (таблица).

Как правильно. Во-первых, проанализируйте условия, предложенные франчайзером, чтобы исключить прямо противоречащие ГК РФ, и предложите другие, более выгодные для себя (но опять‑таки в рамках гражданского кодекса).

Во-вторых, в самом договоре можно использовать любые термины. Независимо от названия документа («договор франчайзинга», «договор о совместной деятельности»), в случае судебного спора будет оцениваться только его содержание. Если суд увидит, что по договору одна сторона передает другой стороне комплекс исключительных прав, включая права на товарный знак, ноу-хау и прочее, для использования в определенной сфере предпринимательской деятельности, то применит нормы, относящиеся к договору коммерческой концессии.

Ошибка 2

Франчайзи расплатился до регистрации договора в Роспатенте

Коммерческий франчайзинг подразумевает передачу франчайзи товарного знака и технологии ведения бизнеса, отработанной фирмой-франчайзером. Поэтому договор франчайзинга, как и изменения к нему, должен быть зарегистрирован в Роспатенте (п. 2 ст. 1028 и ст. 1036 ГК РФ). Наши предприниматели нередко считают регистрацию формальностью, которая только мешает бизнесу (она может занимать несколько месяцев). Однако на самом деле незарегистрированный договор — мина замедленного действия.

Последствия. Во-первых, такой договор считается ничтожным (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Это может оказаться на руку как вашим конкурентам, так и самому франчайзеру. Если он окажется недобросовестным и решит прекратить сотрудничество с вами раньше срока окончания договора, он может обратиться в суд и заявить о ничтожности договора. В результате у франчайзера не будет обязанности вести с вами бизнес. Вы же сможете только вернуть перечисленные франчайзеру платежи и взыскать проценты на сумму этих платежей. А вот прочие расходы, связанные с запуском нового бизнеса, возместить не удастся.

Правда, если договор заключен после 1 сентября 2013 года, оспорить его будет немного труднее. В частности, франчайзер больше не сможет сослаться на недействительность договора, если уже начал его исполнять (например, получил от вас хотя бы один платеж). А вот конкуренты должны будут доказать в суде, что ваш договор с франчайзером нарушает их права. 

Во-вторых, даже если договор будет благополучно зарегистрирован, в дальнейшем могут возникнуть споры о ситуациях, возникших в период между моментом начала работы и моментом завершения процедуры регистрации. Например, если покупатель пожалуется на качество товара, приобретенного в этот период, франчайзер может попытаться увильнуть от ответственности, предусмотренной ст. 1034 ГК РФ, сославшись на то, что товар вы продали в тот момент, когда договор еще не действовал.

Как правильно. Во-первых, выясните, на кого договором возложена обязанность обеспечить его регистрацию. Как правило, это обязан сделать франчайзер (п. 2 ст. 1031 ГК РФ). Если в документе написано обратное (что зарегистрировать его должны вы), предложите контрагенту исключить это условие. Кроме того, прямо укажите в соглашении, что обеспечить регистрацию должен франчайзер(рисунок, п. 2.1 договора), приведите конкретные сроки, когда он должен передать все документы в Роспатент, и установите, что за нарушение этих сроков он должен выплатить вам штраф в таком‑то размере.

Во-вторых, если обстоятельства все же вынуждают начать деятельность до того, как контракт будет зарегистрирован, укажите, что его условия распространяются на период с момента подписания или фактической передачи пользователю комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, до момента регистрации (рисунок, п. 5.1 договора). Так поступить позволяет п. 2 ст. 1028 ГК РФ — в нем нет условия о том, что договор коммерческой концессии действует только с момента госрегистрации.

В-третьих, если франчайзер уклоняется от регистрации (хотя по договору это его обязанность), вы можете обратиться в суд и потребовать зарегистрировать сделку. И суд вправе вынести решение, на основании которого соглашение будет зарегистрировано.

Ошибка 3

Франчайзи не проверил в Роспатенте регистрацию товарного знака

Договор позволяет франчайзи вести бизнес под уже известным товарным знаком, который должен быть зарегистрирован в Роспатенте (п. 1 ст. 1232 ГК РФ). На изобретение, промышленный образец или полезную модель должен быть выдан патент.

Последствия. Если знак не зарегистрирован, то ни франчайзер, ни франчайзи не защищены от неправомерного его использования третьими лицами. Иными словами, конкурент может открыть магазин или производить продукцию с той же маркировкой, и вы не сможете ему это запретить. Пострадает ваша деловая репутация и снизится прибыль.

Такие же последствия наступят, если срок действия исключительного права на изобретение, промышленный образец или полезную модель истечет в период действия договора франчайзинга.

Как правильно. До подписания договора потребуйте у франчайзера копию свидетельства Роспатента, подтверждающего исключительное право на товарный знак. Если франчайзер не представит такой документ, откажитесь от приобретения принадлежащих ему исключительных прав.

Срок действия исключительного права важно проверить по следующей причине

Может случиться так, что в период исполнения договора истечет срок действия исключительного права франчайзера на товарный знак, знак обслуживания или коммерческое обозначение. Проще говоря, франчайзер может потерять право на саму торговую марку, ради которой вы купили франшизу. В этом случае договор автоматически прекращается. Франчайзер может предложить поменять прекратившееся право на новое, однако вы не обязаны на это соглашаться. Если вы считаете, что работа под новым товарным знаком будет менее выгодной, можете потребовать расторжения договора и компенсации убытков.

Наконец, возможна еще одна ситуация: в ходе исполнения договора истек срок действия патента на изобретение, промышленный образец или полезную модель. В таком случае договор сохранит свою силу, но вы сможете потребовать у франчайзера уменьшить размер вознаграждения. Если же он не согласится, вы вправе обратиться в суд.

Ошибка 4  

Франчайзер ограничивает франчайзи в выборе поставщиков.

Закон не дает прямого разрешения франчайзерам включать такие условия в договор.

Однако они часто ссылаются на обязанность франчайзи «обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем» (ст. 1032 ГК РФ). Умелый франчайзер может разработать такие стандарты, что для их соблюдения вам придется иметь дело только с узким кругом поставщиков.

Последствия. Цены у таких компаний могут быть выше, чем у других. Таким образом, вы будете нести дополнительные расходы, которых не планировали в момент заключения договора.

Как правильно. Предусмотрите условие о праве франчайзи покупать сырье и материалы у других поставщиков, если продукция будет соответствовать стандартам франчайзера. Включите в договор ссылку на эти стандарты, но сначала убедитесь, что они сформулированы корректно и позволяют работать с широким кругом поставщиков.

Аналогичная ситуация может возникнуть и с арендой площади: часто франчайзеры приобретают помещения в собственность и требуют, чтобы франчайзи арендовали именно их. Поэтому в договоре стоит зафиксировать, что вы имеете право самостоятельно найти место для работы. В этом случае заранее выясните требования франчайзера к помещению (например, франчайзер может потребовать открыть кафе на улице с потоком пешеходов не ниже определенной величины).

Ошибка 5

В договоре не определена территория, на которой франчайзи будет работать

Закрепить такую территорию позволяет п. 1 ст. 1033 ГК РФ, однако это не обязательное условие.

Последствия. Может оказаться, что в одном и том же регионе будет открыто несколько одинаковых франшиз одного правообладателя, в результате повысится уровень конкуренции и бизнес конкретного франчайзи может стать не столь прибыльным. В некоторых случаях даже сам франчайзер может конкурировать со своим франчайзи.

Как правильно. Укажите в договоре расположение предприятия франчайзи, конкретные границы территории, на которой он может вести деятельность, чтобы не создавать конкуренцию внутри франчайзинговой системы. Используйте следующую формулировку: «Правообладатель обязуется не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории, а также воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории».

Формулировка в данном случае очень важна. Дело в том, что закон прямо запрещает включать в договор условие, которое очень похоже на приведенное выше, но означает совсем другое.

А именно — условие о том, что франчайзи «обязан продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения, место жительства на определенной договором территории» (п. 2 ст. 1033 ГК РФ).

Недобросовестный франчайзер может включить в договор именно такую формулировку, сообщив франчайзи, что это условие закрепляет за ним определенную территорию. Потом этот франчайзер продаст франшизу вашим конкурентам, и это не будет считаться нарушением договора.

Ошибка 6

Не конкретизирована ответственность франчайзера

Обязанности правообладателя перечислены в ст. 1031 ГК РФ. В частности, он должен обеспечить госрегистрацию договора франчайзинга и предоставлять франчайзи консультационную и техническую поддержку. Однако ГК РФ не устанавливает конкретных мер ответственности за нарушение франчайзером этих обязанностей.

Последствия. Если в договоре обязательства франчайзера не конкретизированы, вы не сможете потребовать их выполнения.

Как правильно. Укажите в договоре, что за нарушение определенных условий франчайзер уплачивает неустойку (штраф в твердом размере или пени в процентах за каждый день периода нарушения). Максимально подробно перечислите и сами действия (бездействие), за которые франчайзер несет ответственность, и размер санкций. 

Ошибка 7

В договоре не указаны конкретные сроки его окончания

На первый взгляд кажется, что именно бессрочный договор гарантирует обеим сторонам долговременное сотрудничество. На самом деле это не так.

Последствия. Если договор бессрочный, то франчайзер (как и франчайзи) может расторгнуть его по собственному желанию, уведомив другую сторону за шесть месяцев. Причем в самом договоре может быть предусмотрен более длительный срок предупреждения.

Как правильно. Если вы планируете долговременное сотрудничество, договор нужно заключить на определенный срок. По истечении этого срока у вас будет важная гарантия — преимущественное право заключить договор на новый срок. 

Договор франчайзинга. Образец 

Информация об авторе и компании

---

Николай Чудаков – специалист в области налогового и гражданского права. Работал в должности главного редактора таких профессиональных изданий, как «Арбитражная практика», «Налоговые споры: теория и практика», «Документы и комментарии».

ЮСС «Система Юрист» — первая юридическая справочная система практических разъяснений от судей. Официальный сайт — www.1jur.ru

Понравилась статья? Сохраните в соцсетях, пригодится.

mega-eworld.com

7. Сущность франчайзинга. Франчайзинговый договор

Франчайзинг — как правило, регулируется главой 54 ГК РФ. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д.

Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей (ст. 1027 ГК РФ).

В России, франчайзинг не всегда подразумевает использование договора коммерческой концессии в основе своей правовой базы. В рамках франчайзинга могут заключаться следующие договора: договор коммерческой концессии, договор поставки, агентский, лицензирования, товарного кредита, ответственного хранения, купли-продажи, и еще ряд других.

Франшиза — право осуществлять определенную экономическую деятельность с использованием принципа франчайзинга, закрепленное договором, соглашением, а также деятельность (производство, оказание услуг и т.п.) осуществляемая с использованием принципа франчайзинга.

Франчайзор — физическое или юридическое лицо, предлагающее на продажу соглашения на условиях франшизы и обеспечивающее со своей стороны выполнение условий такого соглашения.

Франчайзи — физическое или юридическое лицо, действующее в соответствии с приобретенной франшизой.

Франчайзинговый договор — договор, по которому одна сторона (правообладатель) передает другой стороне (пользователю) за соответствующую плату и на определенный или неопределенный срок права на использование фирменного наименования, на коммерческую информацию, на товарный знак, знак обслуживания и т.д. Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть юридические и физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Паушальный взнос — единовременное вознаграждение франчайзора в виде определенной твердо зафиксированной в договоре (соглашении) суммы, которая устанавливается исходя из оценок возможного экономического эффекта и ожидаемых прибылей франчайзи на основе использования франшизы, также может рассчитываться как оплата затрат франчайзора связанных с продажей франшизы;

Роялти — вознаграждение в виде периодических отчислений фиксированных ставок, определяемых франчайзором на основании собственной оценки стоимости права использования торговой марки единой франчайзинговой сети, которые выплачиваются франчайзи франчайзору ежемесячно.

Франчайзинг может быть определен как способ доставки продукции или услуг потребителю, способ развития бизнеса и завоевания рынка на основе кооперации материальных и финансовых средств и усилий различных предприятий. Франчайзинг может рассматриваться также и как соглашение, при котором производитель или единоличный распространитель продукта или услуги, защищенных торговой маркой, дает эксклюзивные права на распространение на данной территории своей продукции или услуг независимым предпринимателям (розничным торговцам) в обмен на получение от них платежей при условии соблюдения технологий производственных и обслуживающих операций.

Существуют три основных вида франчайзинга.

Товарный франчайзинг — Этот вид деятельности, подразумевает приобретение у ведущей компании права на продажу товаров с ее торговой маркой. В этом случае франчайзи покупает у франчайзора товары и после этого их перепродает от имени франчайзора. В отдельных случаях ведущая компания имеет отношение и к оплате гарантийных услуг, и возмещению расходов на совместную рекламу. Как правило, для товарного франчайзинга характерна узкая специализация франчайзи на реализации одного вида товаров и услуг.

Производственный франчайзинг — это франчайзинг на производство товаров. В этом случае фирма, владеющая технологией изготовления некоего продукта, продает местным или региональным заводам сырье для изготовления (например, завод по разливу безалкогольных напитков).

Деловой франчайзинг или франчайзинг бизнес формата — При этом способе франчайзор продает лицензию частным лицам или другим компаниям на право открытия магазинов, киосков или целых групп ма-газинов для продажи покупателям набо-ра продуктов и услуг под именем франчайзора.

studfiles.net

Договор франчайзинга. Договор франшизы коммерческой концессии

Договор франшизы и договор франчайзинга – это, по существу, одно и то же соглашение, но между ними есть и отличия. Читайте, в чем они заключаются, как составить документ, какие важные условия в него включить и скачайте образец договора франшизы.

Договор франшизы и договор франчайзинга: отличия

В России понятие «франшиза» используется в разных сферах коммерческой деятельности. Часто этот термин употребляется в страховании. Так, в Законе РФ об организации страхового дела под франшизой понимается часть убытков, которая не возмещается страховщиком.

Между тем, «франшиза» (franchise) в переводе с французского и английского языков означает привилегии, некое право, лицензия на продажу товара или франчайзинг. При этом под «франчайзингом» (franchising) понимается соглашение, подразумевающее использование комплекса имущественных прав, включая интеллектуальные (в первую очередь, права на товарные знаки).

Договор франшизы и договор франчайзинга – это, по существу, одно и то же соглашение, но с определенными нюансами. В торговых отношениях мы обычно употребляем термин франчайзинг. В то время как, например, по поводу известных киногероев или киносюжетов мы говорим о франшизе. Так, всем известны франшизы «Звездные войны», «Люди Икс», «Джеймс Бонд», «Гарри Поттер» и многие другие. Права на эти названия и героев могут принадлежать в то или иное время разным компаниям. Таким образом, франчайзинг – более широкое понятие, которое подразумевает систему отношений между правообладателем (франчайзером) и пользователем (франчайзи) по поводу разного рода брендов и имущественных прав. В свою очередь, франшиза – это то, из чего состоит франчайзинг, то есть комплекс различных благ, необходимых для создания и ведения франчайзи своего бизнеса. См. также, как без ошибок составить договор возмездного оказания услуг.

Договор коммерческой концессии

Виды договоров, которые имеют место в гражданском обороте России, перечислены в части второй ГК РФ. Однако найти там «договор франшизы» или «договор франчайзинга» не получится, потому что они не известны российскому праву.

Часть вторая ГК РФ регулирует схожие с франчайзингом сделки в главе 54, которая посвящена договору коммерческой концессии (ст.ст.1027–1040 ГК РФ). По поводу этой формы договора постоянно ведутся споры в профессиональном сообществе юристов и бухгалтеров. Это происходит потому, что существующее в России правовое регулирование не отвечает требованиям современных форм ведения бизнеса в области франчайзинга и создает проблемы сторонам договора.

Тут опять следует уточнить понятия, потому что термин «концессия» употребляется в разных правоотношениях. Так, «концессия» (concession) в переводе с английского означает «уступка». Обычно договор концессии – это договор о сдаче государством предприятий либо участков земли во временное пользование, что не имеет отношения к интеллектуальной собственности. Согласно Федеральному закону о концессионных соглашениях объектом договора могут быть дороги, трубопроводы, морские суда и порты, но никак не товарные знаки. Для того, чтобы различать эти соглашения, глава 54 ГК РФ употребляет термин «коммерческая концессия», а не просто «концессия».

Смешанные договоры

Следуя европейской практике франчайзинга (sui generis), многие российские компании предпочитают заключать договоры смешенной формы. Это возможно по принципу «свободы договора», который является основополагающим для гражданского права. Так, согласно ст.421 ГК РФ стороны могут подписать соглашение смешанной правовой природы. Иначе говоря, любой договор может содержать элементы различных договоров, к которым будут применяться соответствующие главы части второй ГК РФ (о подряде или оказании возмездных услуг, о посреднических или лицензионных договорах, об аренде и некоторые другие). Более того, в п.4 ст.1027 ГК РФ прямо указано, что регулирование договора коммерческой концессии соответственно осуществляется по правилам о лицензионном договоре.

Важные условия договора коммерческой концессии (договора франчайзинга)

Рассмотрим наиболее важные условия договора коммерческой концессии, включая положения о досрочном прекращении договора.  

Стороны и предмет

Сторонами по договору коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь (ст.1027 ГК РФ), которыми могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

Предмет договора – это предоставление права использования в предпринимательской деятельности комплекса исключительных прав на товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение и секрет производства (ноу-хау). Возможно также использование объектов авторских и смежных прав, а также деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя.

★Топ-6 самых важных статей для финансового директора:

Письменная форма и государственная регистрация прав по договору коммерческой концессии

Важно, что договор коммерческой концессии заключается в письменной форме. Если стороны не соблюдают это требование, договор считается ничтожным (ст.1028 ГК РФ). Кроме того, обязательным условием использования объектов интеллектуальной собственности является государственная регистрация предоставления прав на объект, зарегистрированный или охраняемый на территории РФ (товарный знак, объект патентного права, база данных, программа для ЭВМ, топология интегральных микросхем). В России государственная регистрация прав по договору коммерческой концессии осуществляется Роспатентом по правилам, установленным Административным регламентом, утв. приказом Минэкономразвития России от 10.06.2016 №371. Если регистрация сторонами не совершена, предоставление права считается несостоявшимся.

Российские суды в случае спора могут рассматривать ситуацию отсутствия государственной регистрации по-разному. Однако, как бы не назывался договор, если в нем идет речь о правах на интеллектуальную собственность, следует позаботиться о совершении регистрационных действий в предусмотренных законом случаях.

Условия досрочного выхода из договора коммерческой концессии

Порядок досрочного выхода сторон из договора коммерческой концессии, если сделка становится невыгодной, является важным для обеих сторон. Последствия досрочного прекращения договора могут оказаться губительными для бизнеса. Особенно для бизнеса слабой стороны (пользователя, франчайзи). Так, если договором не предусмотрены разумные условия досрочного прекращения договора по инициативе франчайзи, сделка может стать для него кабальной. Несмотря на то, что нормы главы 54 ГК РФ предполагают добросовестность сильной стороны (правообладателя, франчайзера), это не всегда работает. Поэтому следует подробно обсудить все условия сделки на переговорах, а затем прописать их в договоре.

Кроме того, в главе ГК РФ о коммерческой концессии содержится много положений оценочного характера. Например, в статье 1032 ГК РФ предусмотрена обязанность пользователя информировать своих клиентов «наиболее очевидным способом». При этом способы очевидные для пользователя могут оказаться совсем не очевидными для правообладателя. Или основанием для расторжения договора является грубое нарушение пользователем инструкций и указаний правообладателя (ст. 1037 ГК РФ). Однако смысл «грубого нарушения» тоже не совсем ясен, что может быть воспринято каждой из сторон неоднозначно. Поэтому в договоре следует разъяснить все неочевидные понятия, чтобы избежать споров. Таким образом, стороны при совершении сделки должны приложить все усилия для устранения любых сомнений.

Неприятные последствия досрочного выхода из договора могут наступить для слабой стороны (франчайзи), также если он предварительно не оценит условия договора и его влияние на дальнейший бизнес. В отличие от американского регулирования, российский закон не содержит положения о защите прав слабой стороны. Так, глава 54 ГК РФ не предусматривает обязательное предварительное раскрытие информации, которое позволяет франчайзи до заключения сделки оценить все риски. Проблема раскрытия информации в России состоит в отсутствии механизма ответственности франчайзера за несоблюдение этого правила, поскольку раскрытие в России является правом, а не обязанностью правообладателя.  

Выводы

Договор франшизы (коммерческой концессии) имеет смешанный характер и регулируется нормами о различных договорах.  Договор заключается в письменной форме, а интеллектуальные права, в установленных законом случаях, подлежат государственной регистрации. Сторонам следует стремиться к устранению любых сомнений на предварительных переговорах и детально прописывать в договоре все условия сделки, особенно положения о последствиях досрочного прекращения договора.

Методические рекомендации по управлению финансами компании

www.fd.ru